АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПОВОЛЖСКОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 3 марта 2016 г. в„– Ф06-23309/2015

Дело в„– А55-18044/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 01 марта 2016 года.
Полный текст постановления изготовлен 03 марта 2016 года.
Арбитражный суд Поволжского округа в составе:
председательствующего судьи Гариповой Ф.Г.,
судей Гатауллиной Л.Р., Логинова О.В.,
при участии представителей:
заявителя - Друзенко В.Г., доверенность от 12.01.2016 в„– 1/16,
ответчика - Евграфовой Н.И., доверенность от 15.01.2016 в„– 03.03-09/382, Михалевой Н.А., доверенность от 21.12.2015 в„– 08-0810/15897,
рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Т.Б.М.-Приволжье", г. Самара,
на решение Арбитражного суда Самарской области от 14.08.2015 (судья Степанова И.К.) и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.11.2015 (председательствующий судья Рогалева Е.М., судьи Бажан П.В., Серова Е.А.)
по делу в„– А55-18044/2014
по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Т.Б.М.-Приволжье", (ОГРН 1026301161644), г. Самара, к Самарской таможне, г. Самара, о признании недействительными решений о классификации товара,

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Т.Б.М.-Приволжье" (далее - общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о признании недействительными решений Самарской таможни о классификации товара по ТН ВЭД ТС: от 26.05.2014 в„– РКТ-10412060-14/000051, РКТ-10412060-14/000054, от 30.05.2014 в„– РКТ-10412060-14/000056, в„– РКТ-10412060-14/000057, от 02.06.2014 в„– РКТ-10412060-14/000058, в„– РКТ-10412060-14/000059, в„– РКТ-10412060-14/000060, в„– РКТ-10412060-14/000061, в„– РКТ-10412060-14/000062, в„– РКТ-10412060-14/000063, в„– РКТ-10412060-14/000064, в„– РКТ-10412060-14/000065, в„– РКТ-10412060-14/000066, в„– РКТ-10412060-14/000067, в„– РКТ-10412060-14/000068, в„– РКТ-10412060-14/000069, в„– РКТ-10412060-14/000070, от 09.06.2014 в„– РКТ-10412060-14/000072, в„– РКТ-10412060-14/000073.
Решением Арбитражного суда Самарской области от 10.12.2014 в удовлетворении заявления отказано.
Постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.02.2015 решение Арбитражного суда Самарской области от 10.12.2014 оставлено без изменений.
Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 27.05.2015 решение Арбитражного суда Самарской области от 10.12.2014 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.02.2015 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Самарской области.
Решением Арбитражного суда Самарской области от 14.08.2015, оставленным без изменения постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.11.2015, в удовлетворении заявленных требований отказано.
Не согласившись с вынесенными судебными актами, общество обратилось в кассационную инстанцию с жалобой, в которой просит об отмене решение суда первой инстанции и постановление апелляционной инстанции.
Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, коллегия считает жалобу необоснованной и не подлежащей удовлетворению.
Как видно из материалов дела, решения о классификации товара по ТН ВЭД ТС: от 26.05.2014 в„– РКТ-10412060-14/000051, РКТ-10412060-14/000054, от 30.05.2014 в„– РКТ-10412060-14/000056, в„– РКТ-10412060-14/000057, от 02.06.2014 в„– РКТ-10412060-14/000058, в„– РКТ-10412060-14/000059, в„– РКТ-10412060-14/000060, в„– РКТ-10412060-14/000061, в„– РКТ-10412060-14/000062, в„– РКТ-10412060-14/000063, в„– РКТ-10412060-14/000064, в„– РКТ-10412060-14/000065, в„– РКТ-10412060-14/000066, в„– РКТ-10412060-14/000067, в„– РКТ-10412060-14/000068, в„– РКТ-10412060-14/000069, в„– РКТ-10412060-14/000070, от 09.06.2014 в„– РКТ-10412060-14/000072, в„– РКТ-10412060-14/000073 приняты таможенным органом в отношении товаров: КЛЕЙ KLEIBERIT 303.2 D3 HOLZLEIM 120L-KU-FASS артикул: 303.2 6306, КЛЕЙ KLEIBERIT 303.2 D3 HOLZLEIM REKONDITIONIERTER-IBC артикул: 1.7801, КЛЕЙ KLEIBERIT 303.2 D3 HOLZLEIM EIMER артикул: 303.2.3013, КЛЕЙ SUPRATHERM 430.3 KANISTER ZOLLTARIFNUMMER, артикул: 430.3 3067, КЛЕЙ SUPRATHERM 430.3 KANISTER ZOLLTARIFNUMMER артикул: 430.3 3016, КЛЕЙ SUPRATHERM 436.3 WEISS 120L-KU-FASS MIT INLINER артикул: 436.3 6316, КЛЕЙ SUPRATHERM 436.7 WEISS KANISTER артикул: 436.7 3067, ввезенных по ДТ в„– в„– 0412060/191113/0016368, 10412060/070314/0002911, 104120600/310314/0004183, 10412060/171213/0017954, 10412060/161213/0017931, 10412060/160414/0005215, 10412060/210214/0002184, 10412060/230414/0005556, 10412060/030713/0009003, 10412060/200813/0011484, 10412060/170913/0012851.
Заявленный код товара 3506910000 по ТН ВЭД ТС "Готовые клеи и прочие готовые адгезивы, в другом месте не поименованные или не включенные; продукты, пригодные для использования в качестве клеев или адгезивов, расфасованные для розничной продажи в качеств клеев или адгезивов, нетто-массой не более 1 кг: - прочие: - адгезивы на основе полимеров товарных позиций 3901 - 3913 или каучука", ставка ввозной таможенной пошлины 5%.
В отношении указанных товаров в рамках дополнительных проверок таможенным органом были вынесены решения о назначении таможенных экспертиз.
В соответствии с заключением таможенного эксперта от 23.08.2013 в„– 364-2013 товар в„– 1 (часть) "КЛЕЙ KLEIBERIT 303.2 D3 HOLZLEIM REKO-IBC артикул: 303.2 7801" (далее - КЛЕЙ 303.2) представляет собой водную дисперсию поливинилацетата с добавлением различных компонентов (тиксотропная добавка), присутствия агентов липкости (например, восков, кумарон-инденовых смол, канифоли), наличие которых необходимо для идентификации товара как готовые клеи и недопустимых в группе 39 ТН ВЭД ТС, в составе пробы товара не обнаружено. Представленные пробы товара соответствуют требованиям примечания 1 к группе 39, по своему агрегатному состоянию пробы товара соответствуют полимеру в первичной форме.
В соответствии с заключением таможенного эксперта от 28.01.2014 в„– 2245-2013 товары в„– 1 (часть) "КЛЕЙ KLEIBERIT 303.2 D3 HOLZLEIM 120L-KU-FASS артикул 303.2 6306", "КЛЕЙ KLEIBERIT 303.2 D3 HOLZLEIM EIMER артикул 303.2 3013" представляют собой водную дисперсию поливинилацетата и поливинилового спирта (ПВА преобладает по количеству) с добавлением различных компонентов (стабилизатор, консерванты, модифицирующие добавки), присутствия агентов липкости (например, восков, кумарон-инденовых смол, канифоли), наличие которых недопустимо в группе 39 ТН ЗЭД ТС, в составе пробы товара не обнаружено; "КЛЕЙ SUPRATHERM 436.7 WEISS KANISTER артикул 436.7 3067" (далее - КЛЕЙ 436.7) представляет собой водную дисперсию полиэфируретана (не является форполимером) с добавлением консерванта (изотиазолинонов), присутствия агентов липкости (например, восков, кумарон-инденовых смол, канифоли), наличие которых недопустимо в группе 39 ТН ЗЭД ТС, в составе пробы товара не обнаружено. Представленные пробы всех товаров соответствуют требованиям примечания 1 к группе 39, по своему агрегатному состоянию пробы товара соответствуют полимеру в первичной форме.
С учетом заключения таможенного эксперта от 09.04.2014 в„– 721-2014 товар в„– 2 (часть) "КЛЕЙ SUPRATHERM 430.3 артикул: 430.3 3067" (далее - КЛЕЙ 430.3) по ДТ в„– 10412060/070314/0002911 представляет собой водную дисперсию поливинилацетата и полиуретана (содержание поливинилацетата преобладает), присутствие пластификаторов, наполнителей, агентов липкости или иных добавок (например, воска), присутствие которых недопустимо в группе 39 ТН ВЭД ТС, в составе пробы товара не обнаружено. Свойства пробы товара соответствуют требованиям примечания 1 к группе 39 ТН ВЭД ТС. Композиция обладает склеивающими свойствами, однако по своему агрегатному состоянию и установленному химическому составу проба товара соответствует полимерам в первичной форме в соответствии с критериями ТН ВЭД ТС.
С учетом заключения таможенного эксперта от 22.01.2014 в„– 792-2014 товар в„– 1 (часть) "КЛЕЙ SUPRATHERM 436.3 WEISS 120L-KU-FASS MIT INLINER артикул: 436.3 6316" (далее - КЛЕЙ 436.3) по ДТ в„– 10412060/171213/0017954 представляет собой полиуретановую эмульсию в воде, присутствие агентов липкости (например, восков, кумарон-инденовых смол, канифоли), наличие которых недопустимо в группе 39 ТН ВЭД ТС, в составе пробы товара не обнаружено. Свойства пробы товара соответствуют требованиям примечания 1 к группе 39 ТН ВЭД ТС. Исследованная проба товара является эмульсией полимера в воде и находится в первичной форме.
Все указанные композиции можно использовать, в том числе, в качестве клеев (адгезивов), однако, в соответствии с выводами таможенных экспертов, конечное назначение товаров определяется потребителем.
На основании статьи 52 ТК ТС, результатов таможенной экспертизы, ТН ВЭД ТС таможенным органом были приняты оспариваемые решения о классификации ввезенного заявителем товара в группе 39 ТН ВЭД ТС, ставка ввозной таможенной пошлины 8,8%.
По мнению заявителя, группа 39 ТН ВЭД относится к сырьевым товарам, являющимся основой для производства конечного продукта, т.е. благодаря добавлению компонентов (добавок), присутствие которых недопустимо в указанной группе (например, воски, а также отдельных органических соединений определенного химического состава (группа 29), придают товару готовую конечную форму (готовый клей) для его основного функционального применения, таким образом, товар Заявителя должен квалифицироваться только в группе 35 ТН ВЭД.
Общество ссылается на то, что согласно пункту 2 разъяснения 3506 группы включают в себя готовые материалы, специально предназначенные для использования в качестве клея, состоящие из полимеров и смесей 3901 - 3913, с добавками, допускаемыми в главе 39, такими как наполнители, пластификаторы, растворители, красители и т.д., содержащие материалы, не перечисленные в этой главе, например, воск. Данный товар состоит на основе: поливинилацетат (3905), этилен и винилацетат (3901) полиэстер (3907), полиуретан (3909). Наличие, к примеру, добавок с кодом Единого тарифа Европейского экономического сообщества 2712 - воск и кодом 2902, 2905, 2907, 2914, 2915, 2918, 2920, 2922, 2929 и 2934 - отдельные химически определенные органические соединения. Вышеуказанные добавки являются отдельными химически определенными органическими соединениями (глава 29), которые можно найти в п. А общего разъяснения главы 29, индексом статистики товаров для внешней торговли считают молекулу определенного типа (с ковалентными связями), структура которой определяется через постоянную пропорцию и может быть выявлена через определенную химическую структуру. В связи с этим, клей на основе ПВА или на основе смесей компонентов с тарифными кодами 3901 - 3913, содержащие такие добавки, как воск и отдельные химические определенные соединения, исключены из главы 39 и относятся к коду ТН ВЭД 35069100. При этом общество отмечает, что перечисленные продукты по отдельности не применяются в качестве клея.
При этом Общество указывает на то, что клеевые материалы не являются химически чистыми веществами, а представляют собой смеси полимеров и других вспомогательных веществ (повышающих когезионную прочность, стабильность клеевого шва, улучшающих морозостойкость клея, а также проникновение его в макро и микропоры склеиваемых материалов и способствующих образованию поперечных связей молекул полимера). Они абсолютно не пригодны к использованию для других целей, например, для производства пластмассовых изделий или лакокрасочных материалов по причине высокой хрупкости пленок и волокон и низкой влагостойкости и водостойкости. Единственно возможное применение указанных продуктов - только в качестве клеевых материалов.
Считает, что у таможенного органа были все основания полагать, что основным эксплуатационным свойством данного товара являлось именно его использование в качестве клея.
Ссылается на письма производителя товара - фирмы "Клебхеми М.Г. Беккер ГмбХ и Ко.КГ, согласно которым в химический состав артикулов клея Клейберит 303.2 и 303.7 входит поливинилацетат, вода, вспомогательные вещества - поливиниловый спирт, пропиленкарбонат, этиловый эфир уксусной кислоты, метиловый спирт, смесь изотиазолинов. При этом полипропилен карбонат, являющийся составляющим клея 303.2 и 303.7, относится к органическому соединению определенного химического состава, относящемуся к группе 29, товарная позиция 2934. К 29 группе ТН ВЭД относятся и этиловый эфир уксусной кислоты (2915), метиловый спирт, смесь изотиазолинов (2934).
Делая ссылку на информацию производителя, общество считает ввезенный им товар специально составленной клеевой композицией, для производства которого в качестве сырья используются продукты, классифицируемые в товарной позиции 3905 группы 39, а также наполнители, пластификаторы, смеси солей, консервирующие вещества, глицерин, классифицируемые в различных товарных позициях ТН ВЭД.
Ввезенный товар является конечным продуктом, готовым к применению, не является сырьем для производства другого продукта, по описанию и компонентному составу не может классифицироваться в подсубпозиции 3905 12 000 0 и 3909 50 900 0 ТН ВЭД, поскольку указанный товар "готовые клеи и прочие готовые адгезивы, в другом месте не поименованные или не включенные; продукты, пригодные для использования в качестве клеев или адгезивов, расфасованные не более 1 кг" наиболее полно соответствует описанию товара, соответствующего товарной позиции 3506.
Общество считает необходимым учесть, что на германской таможне товар классифицируется по субпозиции 350691000, а Смоленская и Московская таможни при ввозе товара через этот таможенный орган подтвердили правильность классификации товара обществом по указанному классификационному коду (представлены декларации).
Заявитель считает, что суд первой инстанции обязан при разрешении вопроса о классификации товара учитывать в совокупности с другими доказательствами и то, каким образом классифицируется данный продукт в иных странах - участницах конвенции, а этот товар в иных странах - участницах конвенции классифицируется в группе 35 ТН ВЭД.
При этом заявитель, возражая против доводов таможенного органа о проведении на германской таможне классификации самим изготовителем товара, о процедуре экспорта, оформленной в электронном виде, без фактического предъявления товаров к таможенному досмотру, об отсутствии исследований товаров на их химический состав, обращает внимание на отсутствие в материалах дела доказательств того, что на германской таможне товар не проходил таможенный контроль и его не досматривали.
Заявитель считает подтверждающими правильность классификации спорного товара представленные им в материалы дела доказательства в т.ч.: письмо Ассоциации Европейских клеевых производителей, декларации на товар с Германской таможни, декларации на товар со Смоленской и Московской таможни, химический состав товара от 14.09.2012; 02.02.2015 арт. 303.2, от 07.03.2012; 02.02.2015 арт. 430, от 07.03.2012; 02.02.2015 арт. 436, представленный поставщиком (производителем) товара, пояснения поставщика товара о классификационном коде спорного товара при вывозе; подтверждение поставщика (производителя) товара обоснования таможенного кода от 25.06.2015 (с приложениями).
Заявитель ссылается на подтверждение его позиции поставщиком (производителем) в письме (разъяснении) о подтверждении обоснования применения таможенного кода от 25.06.2015 (с приложениями), указывая, что товар следует классифицировать по коду 350691000, т.к.: товар предназначен для применения только как клеящее вещество/адгезив со ссылкой техническую информацию на товар, экспертные заключения IFT-Розенхайм и Европейской ассоциации клеев и адгезивов, ISO; товар является готовым препаратом, состоящий из полимеров или их смесей товарных позиций 3901 - 3913, которые помимо добавок, присутствие которых допускается в продуктах группы 39 (наполнителей, пластификаторов, растворителей, пигментов и т.д.), содержит добавки, присутствие которых недопустимо в указанной группе - "бутилгликолят" (агент липкости).
Также ссылается на экспертные заключения от 28.01.2014 в„– 2245-2013; от 23.08.2013 в„– 364-2013, в которых, по мнению заявителя, таможенный орган сам классифицирует готовый клей в гр. 35 ТН ВЭД, а полимеры в первичной форме - в гр. 39 ТН ВЭД.
Не считает спорный товар полимером в первичной форме, т.к. в нем содержатся компоненты, которые недопустимы и исключены из гр. 39 ТН ВЭД: бутилгликолят - гр. 2918 ТН ВЭД, изотиазолиновая смесь в качестве консерванта - гр. 2934 ТН ВЭД, полимерный изоцианат - гр. 2929 ТН ВЭД; этоксилированный жирный спирт (смачивающий агент) - гр. 2905 ТН ВЭД, смачивающий агент - гр. 290 ТН ВЭД, часть из которых были найдены в спорном товаре таможенными экспертами при проведении таможенной экспертизы.
Обращает внимание на пояснения и химический состав товара, представленные поставщиком, из которых следует, что коалесцентная добавка "бутилгликолят" в товаре используется только в качестве усиления адгезии - агента липкости, в экспертных заключениях, представленных таможенным органом, отсутствуют исследования о функциональном назначении и применении найденных в товаре химических компонентов (добавок), в том числе коалесцентной добавки "бутилгликолят", а в экспертном заключении от 28.01.2014 в„– 2245-2013 таможенный эксперт указывает на то, что "бутилдигликольацетат" в исследуемой пробе может выступать в качестве коалесцирующей добавки (модифицирующей добавки), которая обеспечивает смачивание, а также улучшает соединение частиц, т.е. оказывает положительное влияние на слипание частиц эмульсии, когда вода начинает испаряться.
При этом указывает, что определение функционального назначения химических компонентов, найденных в товаре, возможно только специальными методами исследования, которые не были проведены таможенным органом при проведении таможенной экспертизы.
Ссылаясь на наличие в товаре добавки, улучшающей свойство полимерных композиций именно как адгезивов - "бутилгликолят" (относится к органическому соединению определенного химического состава, относящемуся к группе 29, товарная позиция 2918), которая не допустима и исключена из гр. 39 ТН ВЭД, считает ввезенный товар подлежащим квалификации в гр. 35 ТН ВЭД.
Указывает на декларации, согласно которым спорный товар, ввезенный на территорию Российской Федерации, как клей для склеивания соединений в процессе производства пластиковых окон, т.е. готовый клей - готовый продукт, обладающий узким функциональным применением - склеивание соединений в процессе производства пластиковых окон, а также на классификационные решения таможенного органа (графа в„– 7), заявитель обращает внимание на то, что таможенный орган классифицирует спорный товар как клей для склеивания соединений в процессе производства пластиковых окон, а не как полимер в первичной форме, обладающий клеящей способностью.
Не соглашаясь с доводами заявителя, суды обоснованно исходили из следующего.
В соответствии с подпунктом 2, 3 статьи 52 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее - ТК ТС) проверку правильности классификации товаров осуществляют таможенные органы.
В случае выявления неверной классификации товаров таможенный орган самостоятельно осуществляет классификацию товаров и принимает решение по классификации товаров по форме, определенной законодательством государств - членов таможенного союза.
Согласно Основным правилам интерпретации (ОПИ) ТН ВЭД, названия разделов, групп и подгрупп приводятся только для удобства использования ТН ВЭД; для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное, в соответствии со следующими положениями: а) Любая ссылка в наименовании товарной позиции на какой-либо товар должна рассматриваться и как ссылка на такой товар в некомплектном или незавершенном виде при условии, что, будучи представленным в некомплектном или незавершенном виде, этот товар обладает основным свойством комплектного или завершенного товара, а также должна рассматриваться как ссылка на комплектный или завершенный товар (или классифицируемый в рассматриваемой товарной позиции как комплектный или завершенный в силу данного Правила), представленный в несобранном или разобранном виде.
б) Любая ссылка в наименовании товарной позиции на какой-либо материал или вещество должна рассматриваться и как ссылка на смеси или соединения этого материала или вещества с другими материалами или веществами. Любая ссылка на товар из определенного материала или вещества должна рассматриваться и как ссылка на товары, полностью или частично состоящие из этого материала или вещества. Классификация товаров, состоящих более чем из одного материала или вещества, осуществляется в соответствии с положениями Правила 3.
На основании ОПИ товаров по ТН ВЭД ТС классификация товаров по ТН ВЭД ТС осуществляется по 6 правилам. Правила применяются последовательно, соблюдение порядка применения является обязательным при классификации товаров.
Правило интерпретации 2 применяется только в том случае, если код товара с помощью ОПИ ТН ВЭД 1 определить не удалось.
Применение ОПИ 2 для классификации товаров: "КЛЕЙ 303.2", "КЛЕЙ 436.7", "КЛЕЙ 430.3", "КЛЕЙ 436.3" является ошибочным, так как классификация в данном случае должна осуществляться на основании ОПИ 1 и 6 ТН ВЭД ТС с учетом следующего.
Правила со 2-го по 5-е касаются классификации товаров в разных товарных позициях.
Шестое правило касается классификации товаров, относящихся к одной товарной позиции ТН ВЭД. В этом случае, для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также, mutatis mutandis, положениями вышеупомянутых Правил при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей шестого правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.
Товары "КЛЕЙ 303.2", "КЛЕЙ 436.7", "КЛЕЙ 430.3", "КЛЕЙ 436.3" при их декларировании были отнесены Заявителем к товарной позиции 3506 ТН ВЭД, которая содержит следующее описание - готовые клеи и прочие готовые адгезивы, в другом месте не поименованные или не включенные; продукты, пригодные для использования в качестве клеев или адгезивов, расфасованные для розничной продажи в качестве клеев или адгезивов, нетто-массой не более 1 кг.
Таким образом, при применении ОПИ 1 следует, что конкретные товары следует относить к товарам товарной позиции 3506 ТН ВЭД при условии, что в другом месте ТН ВЭД они не поименованы и не включены.
Между тем, вышеназванные товары, являющиеся продуктами химического производства (органической химии), обладают признаками, позволяющими их отнести к товарным позициям 39 группы ТН ВЭД ТС.
Разграничение товаров, подлежащих классификации в товарных позициях 39 группы ТН ВЭД и иными товарными позициями приведено в текстах примечаний к 39 группе ТН ВЭД. В частности, в товарных позициях 39 группы не могут классифицироваться товары, содержащие добавки, присутствие которых недопустимо в продуктах группы 39 ТН ВЭД.
В товарных позициях 3901 - 3914 термин "первичные формы" означает только следующие формы:
а) жидкости и пасты, включая дисперсии (эмульсии, суспензии) и растворы;
б) блоки неправильной формы, куски, порошки (включая пресс-порошки), гранулы, хлопья и аналогичные насыпные формы.
"Кроме веществ, необходимых "для отверждения" (таких как отвердители (реагенты для образования поперечных связей) или другие вспомогательные реагенты и ускорители), эти жидкости или пасты могут содержать и другие материалы, такие как пластификаторы, стабилизаторы, наполнители и красящие вещества, в основном предназначенные для придания конечным продуктам специальных физических свойств или других требуемых характеристик. Жидкости и пасты используются для литья, экструзии и т.д., а также как пропитывающие материалы, поверхностные покрытия, основы для лаков и красок, или в качестве клеев, загустителей, коагулянтов и т.д."
В 39 группу не включается в том числе:
(б) готовые препараты, специально предназначенные для использования в качестве клеящих веществ, состоящие из полимеров или их смесей товарных позиций 3901 - 3913, которые помимо любых разрешенных добавок к продуктам этой группы (наполнителей, пластификаторов, растворителей, пигментов и т.д.) содержат вещества, не включенные в данную группу (например, воски), и продукты товарных позиций 3901 - 3913, расфасованные для розничной продажи в качестве клеев или адгезивов, нетто-массой не более 1 кг (товарная позиция 3506);
Общие положения к 39 группе содержат прямое указание на возможность содержания в товарах, классифицируемых в группе 39 и других материалов, таких как пластификаторы, стабилизаторы, наполнители и красящие вещества, в основном предназначенные для придания конечным продуктам специальных физических свойств или других требуемых характеристик (которые при классификации по коду ТН ВЭД ТС как отдельные товары могут быть классифицированы в различных группах ТН ВЭД ТС, в том числе и в группах 25, 28, 29, 32, 38 ТН ВЭД ТС).
Согласно Пояснениям к группе 39 ТН ВЭД ТС товары, классифицируемые в данной группе могут использоваться в качестве клеев (адгезивов).
Воск и другие продукты (парафин, канифоль, капролактам, шеллак, кумарон-инденовые смолы, политерпеновые смолы), характеризуются как модификаторы, придающие повышенную адгезию, в т.ч. синтетическим клеям и позиционируются как вещества, повышающие клейкость синтетических клеев.
Именно поэтому, при наличии в составе адгезива на основе полимера агентов липкости, исключается их классификация в группе 39 ТН ВЭД и классификация товара возможна в группе 3506.
Пояснения к некоторым товарным позициям 39 группы ТН ВЭД (например, к 3905 и 3909) содержат информацию о возможной области применения полимеров, относящихся к данным товарным позициям: "Растворы и дисперсии (эмульсии и суспензии) поливинилацетата используются, например, как клеи", "Полиуретаны существуют в различных формах. Они также используются как адгезивы, формовочные составы и волокна".
Таким образом, товар с потребительскими свойствами клея или адгезива, представляющий собой продукт органической химии, состоящий из полимеров и их смесей, классифицируемых в обычном виде в товарных позициях 3901 - 3913 группы 39 ТН ВЭД, имеющий помимо добавок, присутствие которых допустимо в товарах группы 39 ТН ВЭД (наполнителей, пластификаторов, растворителей, пигментов и т.д.), также добавки, присутствие которых недопустимо для товаров группы 39 ТН ВЭД, должен классифицироваться в товарной позиции 3506 ТН ВЭД. Если же недопустимых для товаров группы 39 ТН ВЭД добавок в товаре с теми же потребительскими свойствами клея или адгезива не имеется, такой товар должен классифицироваться, соответственно, в товарных позициях 3901 - 3913.
Спорные товары представляют собой водные дисперсии (эмульсии) полимеров различного химического состава, содержащие в своем составе добавки, разрешенные в 39 группе ТН ВЭД ТС, при этом агенты липкости (например, восков, кумарон-инденовых смол, канифоли), наличие которых недопустимо в данной группе и которые позволяли бы отнести данные товары к готовым клеям (адгезивам) товарной позиции 3506 ТН ВЭД ТС, в составе товаров отсутствуют. Спорные товары соответствуют требованиям примечания 1 к группе 39.
Все указанные композиции можно использовать в качестве клеев (адгезивов), однако, в соответствии с выводами таможенных экспертов, конечное назначение товаров определяется потребителем. Продукты "КЛЕЙ 303.2", "КЛЕЙ 436.7", "КЛЕЙ 430.3", "КЛЕЙ 436.3" обладают склеивающими свойствами, однако по своему агрегатному состоянию и установленному химическому составу пробы товаров соответствуют полимерам в первичной форме в соответствии с критериями ТНВЭД ТС.
Товары с такими характеристиками на основании ОПИ 1 и 6 ТН ВЭД ТС классифицируются в группе 39 ТН ВЭД ТС, в частности, товары "КЛЕЙ 303.2" и "КЛЕЙ 430.3" - в товарной подсубпозиции 3905 12 000 0 ("Полимеры винилацетата или прочих сложных виниловых эфиров, в первичных формах; прочие винильные полимеры в первичных формах: - поливинилацетат: ~ в виде водных дисперсий"); товары "КЛЕЙ 436.3" и "КЛЕЙ 436.7" - в товарной подсубпозиции 3909 50.9000 ("Амино-альдегидные смолы, феноло-альдегидные смолы и полиуретаны в первичных формах: - полиуретаны: - прочие").
В отношении всех марок оспариваемых товаров были назначены и проведены идентификационные экспертизы.
Заявитель при назначении и проведении таможенной экспертизы в рамках статьи 141 ТК ТС ходатайств о постановке дополнительных вопросов эксперту либо о проведении дополнительной или повторной экспертизы не заявлял.
Выводы таможенного эксперта содержат всю необходимую и достаточную информацию, позволяющую использовать ее в таможенных целях.
Согласно заключениям экспертов представленные на экспертизу образцы не содержат агентов липкости: восков, кумарон-инденовых смол, канифоли, присутствие которых недопустимо в группе 39 ТН ВЭД. Согласно выводам заключений экспертиз у спорных товаров отсутствует химический состав, исключающий их классификацию из 39 группы.
В заключении таможенного эксперта от 23.08.2013 в„– 364-2013 в отношении некоторых клеев (адгезивов) были обнаружены, в том числе и такие специфические добавки, как бутилгликолат, а также бутилдигликольацетат. В соответствии с мнением эксперта, данные товары являются хорошими растворителями и коалесцирующей добавкой, которые вводятся в состав товаров различного назначения в качестве выравнивающей добавки (улучшает растекаемость продукта). Эксперт отмечает, что в составе проб товаров агентов липкости (добавок, усиливающих адгезионные свойства товара) не обнаружено.
Согласно Пояснениям к 39 группе "Кроме веществ, необходимых "для отверждения" (таких как отвердители (реагенты для образования поперечных связей) или другие вспомогательные реагенты и ускорители), эти жидкости или пасты могут содержать и другие материалы, такие как пластификаторы, стабилизаторы, наполнители и красящие вещества, в основном предназначенные для придания конечным продуктам специальных физических свойств или других требуемых характеристик. Жидкости и пасты используются для литья, экструзии и т.д., а также как пропитывающие материалы, поверхностные покрытия, основы для лаков и красок, или в качестве клеев, загустителей, коагулянтов и т.д." Таким образом наличие "бутилгликолята" в качестве коалесцентной добавки не исключает классификацию спорного товара в группе 39 ТН ВЭД ТС.
Также необходимо учитывать, что "бутилгликолят" присутствует только в одной марке клея из спорных товаров.
В результате анализа справочной литературы (Химическая энциклопедия, изд. "Советская энциклопедия", Москва, 1998 год) установлено, что клеи (адгезивы) представляют собой композиции на основе веществ, способных соединять (склеивать) различные материалы благодаря образованию между их поверхностями и клеевой прослойкой прочных адгезионных связей.
Адгезия (от лат. Adhaesio - притяжение, сцепление) (прилипание), явление соединения приведенных в контакт поверхностей конденсированных фаз. Эти фазы составляют основу образующегося в результате молекулярного (т.е. по всей межфазной площади) контакта адгезионного соединения и называются субстратами, а вещества, обеспечивающие соединение субстратов - адгезивами. Обычно субстраты - твердые тела (металлы, полимеры, проч.) адгезивы - жидкости (растворы или расплавы полимеров и т.д.).
Коалесценция (от лат, coalesco - срастаюсь, соединяюсь) - слияние капель жидкости внутри другой жидкости (или газа) или пузырьков газа внутри жидкости. В результате коалесценции происходит уменьшение степени дисперсности эмульсий, пен и аэрозолей вплоть до их расслоения на две фазы (жидкость - жидкость или жидкость - газ). Коалесценция лежит в основе деэмульгирования сырых нефтей, производства пищевых продуктов, пеногашения, пленкообразования (при нанесении лакокрасочных покрытий), микрокапсулирования и др.
Таким образом, проведение аналогии между терминами "адгезия" и "коалесценция" ничем не обосновано, данные понятия не связаны, довод Заявителя об отнесении бутилгликолата к продуктам, повышающим адгезию, неправомерен.
В соответствии с пунктом 1 статьи 51 ТК ТС товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности основывается на Гармонизированной системе описания и кодирования товаров Всемирной таможенной организации и Единой товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств.
Положениями Конвенции не предусматривается применение кодов ТН ВЭД страны вывоза.
При декларировании товаров в соответствии со статьей 52 ТК ТС таможенные органы осуществляют проверку правильности классификации товаров и в случае выявления неверной классификации товаров, таможенный орган самостоятельно осуществляет классификацию товаров и принимает решение по классификации товаров по форме, определенной законодательством государств-членов таможенного союза.
В соответствии с пунктом 4 статьи 52 ТК ТС "Коды товаров по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности, указанные в коммерческих, транспортных (перевозочных) и (или) иных документах, кроме случаев, определенных пунктом 4 статьи 180 настоящего Кодекса, а также в заключениях, справках, актах экспертиз, выдаваемых экспертными учреждениями, не являются обязательными для классификации товаров".
Решением Совета Евразийской Экономической Комиссии от 16.07.2012 в„– 54 утверждена единая Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Таможенного союза и Единый таможенный тариф Таможенного союза. Следовательно, ссылки и возможная классификация товаров согласно Единому тарифу Европейского экономического сообщества носят информационный характер, не порождая правовых последствий на территории Таможенного союза, т.е., указание кода спорного товара в письмах производителя правовых последствий не порождает.
Заявителем не представлено документов, подтверждающих факт фактического предъявления спорных товаров к таможенному досмотру немецким таможенным органам, соответственно, исследований товаров на их химический состав таможенными органами Германии не проводилось в отличие от таможенных органов Российской Федерации.
Заявитель указывает, что Российская Федерация присоединилась к Международной конвенции о Гармонизированной системе описания и кодирования товаров, заключенной в Брюсселе 14.06.1973, участником которой является и Германия. Согласно тексту конвенции договаривающая сторона обязуется по отношению к своим таможенно-тарифным и статистическим номенклатурам применять основные правила интерпретации Гармонизированной системы, а также все примечания к разделам, группам, товарным позициям и субпозициям, не изменять содержание разделов, групп, товарных позиций и субпозиций Гармонизированной системы и соблюдать порядок кодирования, принятый в Гармонизированной системе, т.е. при правильном соблюдении порядка кодирования со стороны таможенных органов, коды вывоза-ввоза товара стран-участников конвенции должны совпадать. Самарская таможня отмечает, что товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности, применяемая на территории Таможенного союза, основана на Гармонизированной системе (статья 51 ТК ТС), соблюден порядок кодирования и классификационные коды на уровне 6-ти знаков совпадают. Обязанности применять код, указанный в экспортной (импортной) декларации на товар одной из Договаривающихся сторон Конвенции на территории другой стороны, нормами Конвенции не предусмотрено.
Представленное заявителем в судебное дело письмо Ассоциации европейских клеевых производителей от 30.10.2009 не отвечает требованиям пункта 5 статьи 75 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, так как отсутствует его нотариально заверенный перевод на русский язык. К тому же, из имеющегося перевода следует, что это ответ на запрос, запрос в материалы судебного дела Заявителем не представлен. Следовательно, остается не выясненным момент: каким образом был сформулирован запрос и о каких марках клея шла речь.
Производитель клея КЛЕЙБЕРИТ производит несколько марок клея, при этом часть из них содержит в своем составе добавки, запрещенные в группе 39 ТН ВЭД ТС (агенты липкости), по данным товарам заявленные при декларировании коды группы 3506 ТН ВЭД ТС приняты Самарской таможней.
Письмо не содержит прямого указания, что спорные марки клея относятся к группе 3506.
Из анализа документа "Подтверждения поставщика (производителя) товара обоснования применения таможенного кода" от 25.06.2015 следует один вывод о том, что единственно возможное применение указанных продуктов - только в качестве клеевых материалов. Необходимо отметить, что возможность использования спорных товаров в качестве клея не оспаривается таможенным органом и подтверждается, в том числе, выводами экспертов. Группа 39 ТН ВЭД ТС содержит прямое указание на возможность классификации в данной группе следующих товаров: "готовые препараты, специально предназначенные для использования в качестве клеящих веществ, состоящие из полимеров или их смесей товарных позиций 3901 - 3913, которые помимо любых разрешенных добавок к продуктам этой группы (наполнителей, пластификаторов, растворителей, пигментов и т.д.) не содержат вещества, не включенные в данную группу (например, воски), и продукты товарных позиций 3901 - 3913 расфасованные для розничной продажи в качестве клеев или адгезивов, нетто-массой не более 1 кг (товарная позиция 3508").
Таким образом, товар с потребительскими свойствами клея или адгезива, представляющий собой продукт органической химии, состоящий из полимеров и их смесей, классифицируемых в обычном виде в товарных позициях 3901 - 3913 группы 39 ТН ВЭД, имеющий помимо добавок, присутствие которых допустимо в товарах группы 39 ТН ВЭД (наполнителей, пластификаторов, растворителей, пигментов и т.д.), также добавки, присутствие которых недопустимо для товаров группы 39 ТН ВЭД, должен классифицироваться в товарной позиции 3506 ТН ВЭД. Если же недопустимых для товаров группы 39 ТН ВЭД добавок в товаре с теми же потребительскими свойствами клея или адгезива не имеется, такой товар должен классифицироваться, соответственно, в товарных позициях 3901 - 3913.
Факт наличия либо отсутствия запрещенных к группе 39 ТН ВЭД ТС добавок (агентов липкости) в спорных товарах не отражен в Подтверждении поставщика (производителя) товара обоснования применения таможенного кода от 25.06.2015, что в рассматриваемой ситуации является основополагающим моментом при классификации товаров по коду ТН ВЭД ТС.
Довод заявителя о декларировании идентичных товаров в зоне деятельности Смоленской и Московских таможне в группе 3506 ТН ВЭД ТС не может быть положен в основу классификации товаров по ТН ВЭД ТС.
Так, согласно статьи 52 ТК ТС товары при их таможенном декларировании подлежат классификации по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности.
Принятие заявленного кода Смоленской, Московской таможнями не является фактом, порождающим обязанность Самарской таможни принимать заявленные коды по схожим товарам, так как не известны основания принятия заявленного кода таможенными органами Смоленской и Московских таможен, а именно: какие документы на товар были предъявлены Обществом при декларировании, были ли проведены ли экспертные исследования товаров.
При классификации спорных товаров Самарская таможня руководствовалась нормами ТН ВЭД и сведениями о товаре.
Кроме того, в зоне деятельности Нижегородской, Ульяновской таможен, на основании судебных решений, вступивших в законную силу, классификация спорных товаров по ДТ в„– в„– 10414070/280911/0002831, 10414070/090611/0001701, 10414030/301012/0004230 произведена в группе 39 ТН ВЭД ТС.
Довод заявителя о том, то спорный товар полимером не является не соответствует фактическим обстоятельствам дела. Это опровергается химическим составом товара, выданным производителем, экспертными заключениями. Кроме того, согласно пункту в„– 3 паспорта безопасности в„– EU 453/2010 {выдаваемом самим производителем) на продукт "Клейберит 303.2" состав вещества представляет собой: "Synthetic polymer emulsion of polyvinylacetate in water" (эмульсия синтетического полимера поливинилацетата в воде);
на продукт "Клейберит супратерм 430" - "Polymerdispersion in Wasser waterbased polymer dispersion)) (дисперсия полимера на водной основе);
на продукт "Клейберит Supratherm 436" - "Synthetic polymer emulsion of polyurethane in water" (эмульсия синтетического полимера полиуретана в воде).
Указанные паспорта безопасности представлены в материалы судебного дела и свидетельствуют о том, что спорные товары, несмотря на торговое наименование "клей" и область применения потребителем, представляют собой полимеры в первичной форме.
Исходя из вышеизложенного, коллегия считает, что доводам заявителя дана надлежащая оценка.
Для переоценки установленных судами доказательств коллегия оснований не находит.
На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 286, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа

постановил:

решение Арбитражного суда Самарской области от 14.08.2015 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.11.2015 по делу в„– А55-18044/2014 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья
Ф.Г.ГАРИПОВА

Судьи
Л.Р.ГАТАУЛЛИНА
О.В.ЛОГИНОВ


------------------------------------------------------------------